Yargıtay 8. Ceza Dairesi 2016/4177 E. 2016/8046 K.

8. Ceza Dairesi         2016/4177 E.  ,  2016/8046 K.

"İçtihat Metni"

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : Banka veya kredi kartlarının kötüye kullanılması
HÜKÜM : Hükümlülük

Gereği görüşülüp düşünüldü:
1- Banka veya kredi kartının kötüye kullanılması suçunun oluşması için, başkasına ait bir banka veya kredi kartının veya kart bilgilerinin her ne suretle olursa olsun ele geçirilmesi veya elde bulundurulması ve sahibinin rızası olmaksızın kullanılarak çıkar sağlanması gerektiğinden, şikayetçiye ait kredi kartını ele geçirmeyen ve elinde bulundurmayan sanığın, müştekinin banka kartını ATM'ye takması ve şifresini girmesi sonrası ATM'de işlemleri yaparak el çabukluğu ile şikayetçiye farkettirmeden hesabından 600,00 TL para çekme şeklindeki eyleminde TCK.nun 245/1. maddesinde yazılı suçun yasal unsurları oluşmayıp, hırsızlık suçunun oluştuğu gözetilmeden, yazılı şekilde hüküm kurulması,
2- Anayasa Mahkemesi'nin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 gün ve 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı iptal kararı gereğince TCK.nun 53. maddesindeki hak yoksunluklarının yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi uyarınca uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK.nun 321. maddesi gereğince (BOZULMA- SINA), 16.06.2016 gününde oyçokluğuyla karar verildi.

KARŞI DÜŞÜNCE

İddianamede "şüphelinin yardım etme bahanesi ile müştekiye ait banka kartını alarak müştekinin banka hesabından 600,00 TL para çektiği" şeklinde anlatılan eylemde; aynı sanık ve aynı mahkemenin kararına ilişkin Dairemizin 2016/1437 sayılı bozma ilamındaki ve 2016/5303 sayılı ilamındaki muhalefet şerhlerindeki gerekçeleri tekrar ederek, sanığın müştekiye yardım etme bahanesiyle yaklaşıp müştekinin banka kartını ATM cihazına takıp şifresini girmesini sağladıktan sonra ATM'de müştekiye farkettirmeden başka para çekme işlemi yaparak haksız yarar sağlaması eyleminin; sanığın bizzat ATM'de işlem yaparak kart üzerinde tasarrufta bulunması, kart bilgileri kullanılanarak mail-... yöntemiyle yapılan alışverişlerde TCK 245'teki suçun oluşması, bu durumda kartın fiziken sanığın elinde bulunmadan kart bilgileri kullanılarak yarar sağlandığında suçun oluştuğunun kabul edilmesi, TCK 245. maddenin gerekçesinde suçun hırsızlık suçuna nazaran özel düzenlendiğinin belirtilmesi ve madde metnindeki her ne surette olursa olsun tabirinden ATM'de para çekme işlemini bizzat yapan sanığın kart kullanarak kart sahibinin rızası hilafına yarar elde etmesi nedeniyle eyleminin hırsızlık suçunu değil banka veya kredi kartlarının kötüye kullanılması suçunu oluşturduğu düşüncesinde olduğumdan; yerel mahkemenin hükmünün onanması gerektiği kanaatiyle, sayın çoğunluğun eylemin hırsızlık suçunu oluşturduğuna dair görüşlerine katılmı- yorum.16.06.2016