Yargıtay 11. Ceza Dairesi 2011/9646 E. 2011/21400 K.

11. Ceza Dairesi         2011/9646 E.  ,  2011/21400 K.

"İçtihat Metni"

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : Bilişim sistemlerinin araç olarak kullanılması suretiyle hırsızlık, suç işlemek amacıyla örgüt kurma ve bu örgüte üye olma, Bilişim sistemine girme ve orada kalma, Banka veya kredi kartlarının kötüye kullanılması , Resmî belgede sahtecilik
HÜKÜM : 1-Sanık ...: A-TCK'nun 220/1,62,53/1 maddeleri gereğince 3 yıl 4 ay hapis cezası, B-TCK'nun 243/1,43,62,53/1 maddeleri gereğince 7 ay 15 gün hapis cezası,

A-) 30.12.2008 tarihinde yüze karşı tefhim olunan hükmü 1412 Sayılı CMUK.nun 310. maddesinde öngörülen bir haftalık yasal süresinden sonra 08.01.2009 ve 26.03.2009 havale tarihli dilekçelerle temyiz eden sanık ... ile sanık ... müdafiinin vaki istemlerinin 5320 Sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 Sayılı CMUK.nun 317. maddesi uyarınca istem gibi REDDİNE,
B-) Sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ...'ın, bilişim yoluyla hırsızlık (46 kez), resmi belgede sahtecilik (şikayetçi ...'a yönelik iki eylem dışında 5 kez), sahte banka kredi kartı üretmek (şikayetçi T. İş Bankası'na yönelik eylem dışında 13 kez) ve bu suçları işlemek için örgüt kurup yönetmek; sanık ...'ın örgüte üye olmak ve bilişim yoluyla hırsızlık (11 kez); sanık ...'nin örgüte üye olmak ve bilişim yoluyla hırsızlık (11 kez); sanık ...'in bilişim yoluyla hırsızlık (5 kez) ve örgüte üye olmak; sanıklar ... ile ...'ın örgüte üye olmak; sanık ...'ın örgüte üye olmak ve sahte banka kartı üretmek (3 kez) ile bilişim yoluyla hırsızlık (10 kez); sanıklar ..... bilişim yoluyla hırsızlık (4 kez) ve örgüt üyesi olmak; ... bilişim yoluyla hırsızlık (5 kez) ve örgüt üyesi olmak; ... bilişim yoluyla hırsızlık (2 kez) ve örgüt üyesi olmak; ... bilişim yoluyla hırsızlık (2 KEZ) ve örgüt üyesi olmak; ... bilişim yoluyla hırsızlık (4 KEZ) ve örgüt üyesi olmak; ... bilişim yoluyla hırsızlık (5 kez) ve örgüt üyesi olmak; ... bilişim yoluyla hırsızlık (3 kez) ve örgüt üyesi olmak; ...'ün (6 kez) bilişim yoluyla hırsızlık ve örgüte üye olmak; sanıklar ..., ..., ..., ..., ve dosyaları bu
dosya ile birleştirilen sanıklar ... ile ... haklarında örgüt üyesi olmak suçları nedeniyle kurulan hükümlülük kararlarının temyiz incelemesinde;
5237 sayılı TCK'nun 58/9. maddesinin örgüt faaliyeti çerçevesinde suç işleyen
sanıklar hakkında hükmolunan hapis cezalarının infazı sırasında ve infazından sonra uygulanmak üzere denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasını öngördüğü, ayrıca sanıklar hakkında uygulanacak infaz rejiminin buna göre belirlenmesi gerektiği, maddenin kapsam ve amacından da anlaşılacağı üzere, maddede yer alan hususların bir ceza değil örgüt mensubu suçlu hakkında örgütün amacı doğrultusunda işlenen tüm suçlarla ilgili hükümlülüğünün doğal sonucu ve cezaya bağlı olarak uygulanacak infaz rejimi ile ilgili olduğu, bu konunun kazanılmış hak oluşturmayacağı da gözetilerek; örgüt üyesi olan tüm sanıklar hakkında 5237 sayılı TCK.nun 58/9. maddesinin infaz aşamasında gözetilmesi olanaklı görülmüş, 5271 sayılı CMK.nun 230. maddesinde belirtilen hususların Yargıtay denetimine olanak sağlayacak biçimde gerekçeye yansıtıldığı anlaşılmakla tebliğnamedeki bu yöne ilişen bozma düşüncesine iştirak edilmemiştir. Sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ile ... haklarındaki şikayetçi...’nın Akbank Bebek şubesinde bulunan 22485 nolu hesabından 15.000 TL’nin 13/04/2007 günü ... (...)’in Akbank Yeşilyurt şubesinde bulunan 0045229 nolu hesabına aktarıldığı ve akabinde aynı gün Damla Petrol ve Tuana Mobilya firmasına ait POS cihazlarından harcama yapıldığı; mağdur ...’un Akbank Sabancı Üniversitesi şubesinde bulunan 0713-0061466 nolu hesabından 13/04/2007 günü 4.900’er TL’lik iki işlem toplamı 9.800 TL’nin ... (...)’in Akbank Yeşilyurt şubesinde bulunan 0157-0045229 nolu hesabına aktarıldığı ve akabinde aynı gün Damla Petrol ve Tuana Mobilya firmasına ait POS cihazlarından harcama yapıldığı; mağdur ...’nın Akbank'ta bulunan 0447-0086796 nolu hesabından 200 TL’nin 10/04/2007 günü ... (...)’in Akbank Yeşilyurt şubesinde bulunan 0045229 nolu hesabına aktarıldığı ve akabinde aynı gün Damla Petrol ve Tuana Mobilya firmasına ait POS cihazlarından harcama yapıldığı; şikayetçi İda Seyahat ve Turizm Ltd.Şti.’nin (Yetkilisi ... ... olan) Yapı ve Kredi Bankası Kadıköy Çarşı şubesinde bulunan 6265730 nolu hesabından 25/03/2007 günü 4.896 ve 820 TL’den müteşekkil iki ayrı işlem ile paraların katılan ... ...’un Yapı ve Kredi Bankası Tarsus şubesinde bulunan 61332051 nolu hesabına aktarıldığı ve bu hesaba aktarılan para ile ATM cihazından 800 TL nakit çekildiği, 26/03/2007 günü de Karahan Kuyumculuk firmasına ait POS cihazından 4.850 TL’lik alışveriş yapıldığı, yine aynı tarihte İda Seyahat firmasının hesabından şüpheli Tarık Efe adlı şahsın Yapı ve Kredi Bankası Kapalıçarşı şubesinde bulunan 47010128 nolu hesabına da 4.786 TL’nin aktarıldığından bahisle açılan davada, iddianamelerdeki anlatımdan bilişim sistemi kullanılarak başka hesaplara paralar havale edilmesi eylemleri nedeniyle her bir şikayetçi yönünden ayrı ayrı bilişim sistemlerinin kullanılması suretiyle işlenen hırsızlık suçlarından da(TCK.nun 142/2-e maddesi uyarınca 4 kez) dava açıldığı halde bu suçlarla ilgili hüküm kurulmamış ise de; bu konuda zamanaşımı içerisinde her zaman karar verilmesi mümkün görülmüş, aynı sanıkların mağdurlar ... ve Didem Suer'e karşı bilişim sistemlerinin kullanılması suretiyle işlenen hırsızlık suçlarında, şikayetçilere ait paraların havale edilen ... ve Yavuz Özkan'ın hesaplarına geçtiği ancak bankadan çekilmeden farkedilerek bloke edildiği, bilişim sistemlerinin kullanılması suretiyle hırsızlık suçunda paranın başka bir hesaba aktarılmasıyla eylemin tamamlandığı gözetilmeyerek suçun teşebbüs aşamasında kaldığından bahisle yazılı şekilde hüküm kurulması; sanık ...'ın Doğan ltıcanerler adına kayıtlı Akbank Neo kartının manyetik şeridini Akbank T.A.Ş. nin maestro banka kartına ait seri numarası kullanılmak, aynı sanığın Berna Köse'ye ait Garanti Bankası kartının manyetik şeridinin Akbank T.AŞ nin maestro banka kartına ait seri numarasını kopyalamak suretiyle sahte banka veya kredi kartı üretmek suçlarından hüküm kurulurken temel hapis cezasının yanında adli para cezasına da hükmedilmesi
gerektiğinin gözetilmemesi aleyhe temyiz olmadığından; sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve dosyaları bu dosya ile birleştirilen sanıklar ... ve ... haklarında suç örgütüne yardım etmek suçundan açılan davada, belirtilen eylemlere diğer sanıklarla fikir ve eylem birliği içersinde doğrudan katıldıkları anlaşıldığı halde 5237 sayılı TCK.nun doğrudan 220/2 yerine aynı maddenin 7. fıkrası yollamasıyla yazılı şekilde uygulama yapılması sonuca etkili olmadığından bozma sebebi yapılmamıştır.
Toplanan deliller karar yerinde incelenip sanıklara yüklenen suçların sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde vasıfları tayin, cezayı azaltıcı sebebin niteliği takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde eleştiri dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan sanıklar ..., ... ile sanıklar ..., ... ve ... müdafiilerinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin isteme aykırı olarak ONANMASINA,
C-) Sanıklar ..., hakkında bilişim sistemine girmek ve şikayetçi ...'a yönelik resmi belgede sahtecilik ile Lontrkres Esslngen ibareli kartın manyetik şeridine şikayetçi Türkiye İş bankasına ait kartın seri numaralarının kopyalanması suretiyle sahte kredi kartı üretmek; sanık ... hakkında Lontrkres Esslngen ibareli kartın manyetik şeridine şikayetçi Türkiye İş bankasına ait kartın seri numaralarının kopyalanması suretiyle sahte kredi kartı üretmek; sanıklar ... ve ... hakkında bilişim sistemine girmek suçlarından kurulan mahkumiyet hükümlerine yönelen temyiz itirazlarının incelenmesinde:
a)5271 sayılı CMK.nun 234/b-1 maddesinde belirtildiği üzere; "duruşmadan haberdar edilme" hakkına haiz olan resmi belgede sahtecilik suçunun şikayetçisi ... ile Lontrkres Esslngen ibareli kartın manyetik şeridine Türkiye İş Bankasına ait seri
numaraların kopyalanması suretiyle sahte banka veya kredi kartı üretmek suçunun şikayetçisi Türkiye İş Bankasının aynı Yasanın 233/1. maddesi uyarınca çağrı kağıdı ile duruşmadan haberdar edilmeyerek yargılamaya devamla iddia ve katılma haklarının kısıtlanması,
b) Sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ...'nin fikir ve eylem birliği içerisinde hareket edip şikayetçilere ait hesaplara internet üzerinden şifreler kırılıp girilerek, mevduatlarında bulunan paraların belirlenmiş banka hesaplarına havale edilmesinden ibaret eylemlerinde bilişim sistemine girmenin anılan suçun unsuru olması ve 5237 sayılı TCK.nun 42. maddesi yollamasıyla kül halinde aynı Yasanın 142/2-e maddesinde öngörülen “bilişim sistemlerinin kullanılması suretiyle hırsızlık” suçunu
oluşturacağı gözetilmeden, bilişim sistemlerinin kullanılması suretiyle hırsızlık suçunun yanında ayrıca bilişim sistemine girmek suçundan da yazılı şekilde mahkumiyet hükümleri
kurulması,
c- Örgüt mensubu olduğu kabul edilip örgütün amaçları doğrultusunda suç işleyen sanıklar hakkında işlenen her bir suçla ilgili ayrı ayrı 5237 sayılı TCY'nun 58/9. maddesi ile uygulama yapılmaması,
D-) Sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... hakkında bilişim sistemlerinin kullanılması suretiyle hırsızlık; sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... hakkında banka veya kredi kartlarının kötüye kullanılması suçlarından kurulan mahkumiyet hükümlerine yönelen temyiz itirazlarına gelince:
Yapılan duruşmaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin tahkikat neticelerine uygun olarak tecelli eden kanaat ve takdirine, tetkik olunan dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine;
Ancak;
a)Şikayetçi ... (...)’in Akbank Yeşilyurt şubesinde bulunan 0157-0045229 nolu hesabına dayanak 0013926208 nolu bankamatik kartıyla bağlı bulunduğu hesaptan 150 TL’nin 09/04/2007 günü POS cihazından çekildiği, şikayetçi...’nın Akbank Bebek şubesinde bulunan 22485 nolu hesabından 15.000 TL’nin 13/04/2007 günü ... (...)’in Akbank Yeşilyurt şubesinde bulunan 0045229 nolu hesabına aktarıldığı ve akabinde aynı gün Damla Petrol ve Tuana Mobilya firmasına ait POS cihazlarından harcama yapıldığı, mağdur ...’un Akbank Sabancı Üniversitesi şubesinde bulunan 0713-0061466 nolu hesabından, 13/04/2007 günü 4.900’er TL’lik iki işlem toplamı 9.800 TL’nin ... (...)’in Akbank Yeşilyurt şubesinde bulunan 0157-0045229 nolu hesabına aktarıldığı ve akabinde aynı gün Damla Petrol ve Tuana Mobilya firmasına ait POS cihazlarından harcama yapıldığı, mağdur ...’nın Akbankta bulunan 0447-0086796 nolu hesabından, 200 TL’nin 10/04/2007 günü ... (...)’in Akbank Yeşilyurt şubesinde bulunan 0045229 nolu hesabına aktarıldığı ve akabinde aynı gün Damla Petrol ve Tuana Mobilya firmasına ait POS cihazlarından harcama yapıldığı, şikayetçi İda Seyahat ve Turizm Ltd.Şti.’nin (Yetkilisi ... ... olan), Yapı ve Kredi Bankası Kadıköy Çarşı şubesinde bulunan 6265730 nolu hesabından, 25/03/2007 günü 4.896 ve 820 TL’den müteşekkil iki ayrı işlem ile paraların katılan ... ...’un Yapı ve Kredi Bankası Tarsus şubesinde bulunan 61332051 nolu hesabına aktarıldıktan sonra ATM cihazından 800 TL nakit çekildiği ve 26/03/2007 günü Karahan Kuyumculuk firması pos cihazından 4.850 TL’lik alışveriş yapıldığı anlaşılan banka kartlarının, hesap sahipleri tarafından kaybedilen ve sanıklar tarafından haksız şekilde ele geçirilen gerçek kartlar olduğu ve eylemlerinin şikayetçi ... (...)'e yönelik eylem yönünden zincirleme suretiyle işlendiği anlaşılmakla TCK.nun 245/1, 43; diğer banka kartı sahibi katılan ... ...'a yönelik eylem yönünden ise TCK.nun 245/1. maddesi uyarınca cezalandırılmaları gerektiği gözetilmeden, uygulama yeri bulunmayan TCK.nun 245/3. maddesine göre mahkumiyet hükmü kurulması,
b) Sanıklar ... haklarında bilişim sistemlerinin kullanılması suretiyle hırsızlık suçlarından dolayı TCK.nun 39/2-b. maddesi yollamasıyla aynı yasanın 142/2-e maddesi uyarınca cezalandırılması istemiyle açılan davada, iddianame
ve Cumhuriyet savcısının esas hakkındaki mütalasında sanıkların yardım eden sıfatıyla cezalandırılmaları istendiği, mahkemece oluşa uygun şekilde sanıkların bu suçlara fikir ve eylem birliği içinde TCK. nun 37/1. maddesinde öngörülen asli fail olarak katılımları kabul edilip bu yönde uygulama da yapıldığı dikkate alındığında, 5271 sayılı CMK.nun 226. maddesi gereğince ek savunma verilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması suretiyle savunma haklarının kısıtlanması,
c- Örgüt mensubu olduğu kabul edilip örgütün amaçları doğrultusunda suç işleyen sanıklar hakkında işlenen her bir suçla ilgili ayrı ayrı 5237 sayılı TCY'nun 58/9. maddesi ile uygulama yapılmaması,
Yasaya aykırı, sanıklar ... ile sanıklar ..., . VE ... müdafiilerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepten dolayı 5320 Sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK. nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 02.11.2011 gününde oybirliğiyle karar verildi.