Yargıtay 11. Ceza Dairesi 2010/5278 E. 2011/20220 K.

11. Ceza Dairesi         2010/5278 E.  ,  2011/20220 K.

"İçtihat Metni"

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Dolandırıcılık
HÜKÜM : 5237 sayılı Yasa md. 158/1-f, 52, 53/1 gereğince 2 yıl hapis, 1000 YTL adli para cezası, güvenlik tedbiri

Şikayetçiye ait bankamatik kartının ATM yuvasına önceden hazırlanan düzenekle sıkışması sağlanıp yine kabine yerleştirilen telefonla şikayetçi aranıp banka görevlisi olarak tanıtılıp iptal edileceğinden bahisle şifresini de elde ettikten sonra şikayetçinin cihaz başından ayrılmasını müteakiben hesabındaki parasının çekilmesinden ibaret eylemin 765 sayılı TCK’nun 504/3 ve 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK’nun 245/1. maddelerindeki suçu oluşturduğu gözetilerek her iki yasa maddelerinin karşılaştırılması suretiyle lehe yasanın belirlenmesi gerekirken, karşılaştırmanın 5237 sayılı TCK’nun 158/1-f maddesi ile yapılması 245/1. maddesindeki cezanın asgari haddinin, uygulanması gereken 765 sayılı TCK’nun 504/3., 81/2. maddelerine göre açıkça sanığın aleyhine olduğundan tebliğnamedeki bozma düşüncesine iştirak edilmemiştir.
Yapılan duruşmaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma neticelerine uygun şekilde oluşan inanç ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sanık müdafiinin sübutun bulunmadığına ilişen ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak:
Temel hapis cezası alt sınırdan tayin olunduğu halde aynı gerekçe ile adli para cezasına esas alınan tam gün sayısının alt sınırın üzerinde belirlenerek çelişkiye neden olunması,
Yasaya aykırı ise de; yeniden duruşma yapılmasını gerektirmeyen bu hususun 5320 sayılı yasanın 8/1 maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK.nun 322.maddesi uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan tam gün sayısının “5” e,adli para cezasının 100.TL ye indirilmesi suretiyle eleştiri dışında sair yönleri usul ve yasaya uygun bulunan hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 22.09.2011 gününde oybirliği ile karar verildi