Yargıtay 11. Ceza Dairesi 2010/17053 E. 2013/571 K.

11. Ceza Dairesi         2010/17053 E.  ,  2013/571 K.

"İçtihat Metni"

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : Başkasına ait banka veya kredi kartının izinsiz kullanılması suretiyle yarar sağlamak
HÜKÜM : TCK'nun 245/1, 168/2, 52/2, 63, 53/1-3. maddeleri gereğince 1 yıl 6 ay hapis ve 300 YTL adli para cezası

5237 sayılı TCK’nun 168. maddesinde düzenlenen etkin pişmanlık hükmünün 765 sayılı TCK’nun 523. maddesinden farklı olarak pişmanlık esasına dayanması ve hükmün uygulanabilmesi için zararın giderilmesinin yeterli olmayıp, aynen geri verme veya tazminin pişmanlık duyularak bizzat sanık veya onun adına yakınları tarafından yapılmasının gerekli olduğu, somut olayda ise sanığın soruşturma aşamasından itibaren suçlamayı kabul etmeyerek pişmanlık gösterdiğine dair bir belirti bulunmayan sanık hakkında TCK'nun 168/2. maddesinde düzenlenen etkin pişmanlık hükmü uygulanması isabetsizliği, aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.
Sanığın, şikayetçiye ait kredi kartı ve şifresini haksız olarak ele geçirip 420.00 YTL çektiğinin iddia edilmesi, sanığın kamera kayıtlarında şikayetçi ile birlikte görüntüleri olduğunu ancak kartı aldığına ve para çektiğine ilişkin görüntü olmadığını savunup suçlamayı kabul etmemesi ve paranın çekildiğine dair hesap ekstresinin ve kamera kayıtlarının dosyada bulunmaması karşısında; gerçeğin kuşkuya yer vermeyecek şekilde tespiti için suç tarihine ait hesap ekstresi ve varsa kamera kayıtları celp edilip incelenerek şikayetçiye ait kartın sanık veya diğer dosyalardaki suç ortakları ...ve ... tarafından ATM'den alınıp alınmadığı kesin olarak tespit edildikten sonra sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini gerekirken eksik soruşturma ile yazılı şekilde hüküm kurulması,
Yasaya aykırı, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepten dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK’nun 321. maddesi uyarınca istem gibi BOZULMASINA, 14.01.2013 gününde oybirliği ile karar verildi.