Yargıtay 11. Ceza Dairesi 2010/11706 E. 2012/3500 K.

11. Ceza Dairesi         2010/11706 E.  ,  2012/3500 K.

"İçtihat Metni"

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Nitelikli dolandırıcılık
HÜKÜM : 765 sayılı TCK'nun 504/3, 80, 59/2, 647 sayılı Kanunun 5. maddeleri uyarınca 1 yıl 11 ay 10 gün hapis ve 2.708 YTL adli para cezası, CMK'nun 231. maddesinin uygulanmasına yer olmadığına

Yapılan duruşmaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma neticelerine uygun şekilde oluşan inanç ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sanık müdafiinin yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine; ancak:
Dolandırıcılık suçunda unsur olan hile ve desisenin, gerçek kişiye yönelmesi ve gerçek kişinin hataya düşürülerek kendi veya bir başkasının mal varlığı aleyhine, sanık veya bir başkasının lehine bir işlemde bulunmaya yöneltilmesi ve bu işlem sonucunda kendine veya başkalarının yararına haksız bir menfaat sağlanması gerekli olup, somut olayda; sanığın suç tarihinde haksız ele geçirdiği kredi kartı ile sahibi olduğu üye işyerindeki P.O.S. cihazından geçirerek, gerçek bir alış veriş olmadığı halde yapılmış gibi gerçeğe aykırı şekilde slipleri ürettiği iddia ve kabul olunmasına göre, gerçek kişiye yöneltilen hile bulunmadığından eyleminin suç tarihinde yürürlükte olan 765 sayılı TCK. nun 525/b-2. maddesi ile 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK. nun 245/1. maddesinde düzenlenen suçu oluşturacağı gözetilerek, 5252 sayılı Kanunun 9/3. maddesi uyarınca her iki TCK.nun olaya ilişkin tüm hükümleri ayrı ayrı ele alınarak cezanın artırım ve indirimine ilişkin maddeleri somut olarak kararın gerekçe bölümünde tartışılarak sonucuna göre lehe yasanın belirlenmesi gerekirken, suçun nitelendirilmesinde hataya düşülerek 765 sayılı TCK. nun 504/3 ve 522. maddeleri ile yazılı şekilde hüküm kurulması,
Yasaya aykırı, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepden dolayı, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK. nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 14.03.2012 gününde oybirliği ile karar verildi.