Yargıtay 11. Ceza Dairesi 2009/7015 E. 2012/16115 K.

11. Ceza Dairesi         2009/7015 E.  ,  2012/16115 K.

"İçtihat Metni"

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Dolandırıcılık
HÜKÜM : TCK'nun 158/1-f, 43/1, 62, 53/1. maddelerine göre 3 yıl 1 ay 15 gün hapis ve 8330 YTL adli para cezası

Yapılan duruşmaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin tahkikat neticelerine uygun olarak tecelli eden kanaat ve takdirine, tetkik olunan dosya münderecatına göre Cumhuriyet savcısı ve sanık müdafiinin yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;
1-Dolandırıcılık suçunda unsur olan hileli hareketlerin, gerçek bir kişiye yönelmesi ve bu hareketlerle kişinin hataya düşürülerek kendi veya bir başkasının malvarlığı aleyhine sanık veya bir başkasının lehine bir işlemde bulunmaya ve haksız bir yarar sağlamaya ikna edilmesi gerekir. Somut olayda; işyerinin işletmecisi olan sanığın şikayetçinin kaybettiği kredi kartını pos cihazından geçirip haksız yarar sağlamaktan ibaret eyleminin; hile gerçek kişiye yöneltilmediğinden "dolandırıcılık" suçunu değil 5237 sayılı TCK'nun 245/1. maddesinde tanımlanan "kredi kartlarının kötüye kullanılması" suçunu oluşturduğu gözetilmeden suç vasfının tayininde hataya düşülerek yazılı şekilde dolandırıcılık suçlarından hüküm tesisi,
Kabul ve uygulamaya göre de;
2-Tek seferde harcama limiti nedeniyle suça konu kredi kartından 2 dakika arayla önce 3000 TL daha sonra 1000 TL'lik harcama yapılmış olmasının eylemin aynı anda gerçekleştirildiği gerçeğini değiştirmeyeceği cihetle zincirleme suça ilişkin koşulların oluşmadığı gözetilmeden TCK'nun 43/1. maddesi uygulanarak sanık hakkında fazla cezaya hükmolunması,
3-5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin 1. fıkrasının (a), (b), (d), (e) bentlerinde yer alan hak yoksunluklarının hapis cezasının infazının tamamlanıncaya kadar, (c) bendinde yer alan hak yoksunluğunun, aynı maddenin 3. fıkrasına göre koşullu salıverilen hükümlünün kendi alt soyu üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlık yetkileri açısından koşullu salıverilmeye kadar uygulanabileceğinin gözetilmeden yazılı şekilde uygulama yapılması,
4-Kovuşturma sırasında şikayetçi olduğunu bildiren kart sahibi şikayetçiye 5271 sayılı CMK'nun 238/2. maddesi uyarınca davaya katılmak isteyip istemediği sorulmadan yargılamaya devamla hüküm kurulması,
Yasaya aykırı, Cumhuriyet savcısı ve sanık müdafiinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 26.09.2012 gününde oybirliği ile karar verildi.