Yargıtay 11. Ceza Dairesi 2009/15337 E. 2012/5337 K.

11. Ceza Dairesi         2009/15337 E.  ,  2012/5337 K.

"İçtihat Metni"

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : Banka veya kredi kartlarının kötüye kullanılması
HÜKÜM : ... ...: 5237 sayılı TCK. nun 245/1, 35, 62, 51, 51/6, 7, 63 madde ve fıkralarına göre 1 yıl 3 ay hp ve 1.000.00 YTL apc, erteleme, denetime tabi tutulmasına, mahsup
...:5237 sayılı TCK. nun 245/1, 35, 62, 53/1, 54, 63. madde ve fıkralarına göre 2 yıl hp ve 1.500.00 TL apc, belli hakları kullanmaktan yoksun bırakılmasına, müsadere, mahsup

Adli sicil kaydına göre tekerrüre esas sabıkası bulunan sanık ... hakkında 5237 sayılı TCK'nun 58. maddesinin uygulanmaması isabetsizliği aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma neticelerine uygun şekilde oluşan inanç ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sanıklar müdafilerinin sair temyiz itirazlarının reddine; ancak:
1- ATM'ye kurdukları düzenek sayesinde müştekinin banka kartının sıkışıp kalmasını sağlayan sanıkların, müştekinin yakında bulunan bankaya haber vermek amacıyla kısa süreliğine ayrılması üzerine, kartı sıkıştığı yerden almaya çalışırken müştekinin görmesi üzerine olay yerinden ayrılmalarından ibaret olayda, 5237 sayılı TCY.nın 245/1. maddesindeki "her ne surette olursa olsun ele geçirme" ibaresinin hukuka uygun olarak ele geçirmeyi ifade ettiği, kartın hukuka aykırı olarak ele geçirilmesi halinde bu aşamaya kadarki eylemin hangi suçu oluşturuyorsa o suç nedeniyle sanığın cezalandırılması gerektiği, eylemin 5237 sayılı TCY'nın 141/1, 35/2. maddelerinde gösterilen "hırsızlığa teşebbüs" suçunu oluşturduğu gözetilmeden, "banka kartının kötüye kullanılması" suçu kapsamında değerlendirilebilecek her hangi bir icrai hareket bulunmadığı halde, yazılı şekilde "banka kartının kötüye kullanılmasına teşebbüs" suçundan mahkumiyet hükmü tesisi,
Kabule göre de;
2- Sanık ... ... hakkında 5237 sayılı TCK.nun 245/1. maddesi gereğince hükmolunan temel hapis cezası takdiren asgari hadden tayin olunduğu halde hapis cezası yanında hükmolunan adli para cezasının birim gün sayısının gerekçe gösterilmeden alt sınırından uzaklaşılarak 100 gün olarak tayini suretiyle çelişkiye düşülmesi,
3-5237 sayılı TCK'nun 61/8. maddesi hükmü karşısında adli para cezasının hesabında artırım ve indirimlerin gün üzerinden yapılması ve sonuç gün ile kişinin bir gün karşılığı ödeyebileceği miktarın çarpılması sonucu belirlenmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
4- Sanık ... ...'ya hükmolunan hapis cezasında 5237 sayılı TCK'nun 62. maddesi gereğince 1/6 oranında indirim yapılmasına rağmen bu indirimin hapis cezası yanında hükmolunan adli para cezasında da yapılması gerektiğinin gözetilmemesi,
5- Sanık ... hakkında 5237 sayılı Yasanın 53. maddesinin 1. fıkrasının (c) bendinde yer alan kendi alt soy üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlık yetkilerine ilişkin hak yoksunluklarının koşullu salıverilmeye, diğer haklar yönünden infaz tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmaya karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
6- Sanık ... ... hakkında 5237 sayılı TCK.nun 7/2. maddesi gözetilerek; hükümden sonra 08.02.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5728 sayılı Yasanın 562. maddesi ile değişik CMK.nun 231. maddesi uyarınca "hükmün açıklanmasının geri bırakılmasının" takdir ve değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafilerinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK. nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 11.04.2012 gününde oybirliği ile karar verildi.