Yargıtay 11. Ceza Dairesi 2007/5756 E. 2010/3181 K.

11. Ceza Dairesi         2007/5756 E.  ,  2010/3181 K.

"İçtihat Metni"

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Dolandırıcılık
HÜKÜM : 765 S.Y.nın 504/1 ve 522/1 mad.ce 2 sene 3 ay H.C. ve 12.942 YTL A.P.C. (ayrıca TCK.nun 53/1-2 ve 63. mad.si)

Şikayetçi ...’a ait sürücü belgesini kullanıp imzasını taklit ederek kredi kartı alıp bu kartla hem ATM makinesinden nakit para çekmek hem de alışveriş yapmak suretiyle haksız kazanç sağlamak şeklinde oluşan eylemlerinin kül halinde lehe kabul edilen 765 sayılı TCK nun 504. maddesinin 3 fıkrasına uyduğu gözetilmeden aynı maddenin 1.fıkrasından hüküm kurulması ceza yönünden sonuca etkili görülmemiş, anılan kartın sahte oluşturulması ve alışverişlerde kullanılmasına göre 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK nun 245. maddesinin 2 ve 3.fıkralarında düzenlenen kredi kartının kötüye kullanılması suçunu oluşturduğu ve suç tarihinde eylemlerine uyan 765 sayılı TCK.nun 504/3 maddesiyle 5237 sayılı TCK.nun 245/2-3. maddelerinin birbirleriyle karşılaştırılması suretiyle lehe olan kanunun tespiti gerekirken olayda uygulanma yeri bulunmayan 158. maddesiyle karşılaştırılarak hüküm kurulması isabetsizliği, sanığa uygulanan 765 Sayılı TCK 504/3, 522. maddelerinin, karar tarihinden sonra yürürlüğe giren 5237 Sayılı Yasanın olaya uygulanması gereken ilgili maddelerine göre açıkça lehe olduğunun ve aleyhe temyiz olmadığının anlaşılması karşısında 5252 Sayılı TCK.nun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkındaki Kanunun 9/3. maddesi uyarınca bozma yapılmamış, 5237 sayılı TCK.nun 245/2-3.maddesinin uygulanması halınde etkin pişmanlık hükümlerinin tatbiki mümkün olmadığından tebliğnamedeki bozma düşüncesine iştirak edilmemiştir.
Yapılan duruşmaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun şekilde oluşan inanç ve takdirine göre sanık müdafiinin yerinde görülmeyen sair itirazlarının reddine; ancak;
765 sayılı TCK hükümleri lehe kabul edilerek uygulandığı halde, 5237 sayılı TCK.nun 53 ile 63. maddelerinin uygulanmasına karar verilerek karma uygulama yapılmak suretiyle 5252 sayılı yasanın 9. maddesine muhalefet edilmesi,
Yasaya aykırı ise de, yeniden yargılama yapılmasını gerektirmeyen bu hususun 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK.nun 322. maddesi uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, hüküm fıkrasında yer alan 5237 sayılı TCK’nun 53 ve 63. maddelerinin uygulanmasına ilişkin bölümlerin çıkartılıp 765 sayılı TCK.nun 40.maddesinin ilavesi suretiyle eleştiri dışında sair yönleri usul ve yasaya uygun bulunan hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 16.03.2010. gününde oybirliğiyle karar verildi.